Базовые знания о нормах закона, регулирующих банкротство юридических лиц, сейчас есть уже у большинства заинтересованных в этом лиц. Наши материалы в большей мере ориентированы на руководителей и владельцев предприятий, которые могут стать или уже стали участниками дел о банкротстве. Уверены, они помогут им принять необходимые решения.
Основными заинтересованными лицами дел о банкротстве являются должники и кредиторы. Их интересы и мотивы просты и понятны, только полярны, как в фильме «Берегись автомобиля» — одни убегают, другие догоняют. Остановимся на оценке их перспектив в самой распространенной процедуре банкротства – конкурсном производстве. Сегодня – в интересах кредиторов.

Оглавление

Основные цели и задачи кредитора в деле о банкротстве:
— добиться возбуждения дела о банкротстве и/или включения своих требований в реестр кредиторов,
— получить доступ к необходимой информации, документам должника,
— собрать необходимую конкурсную массу, оспорить сделки, разыскать и добиться возврата имущества и денег,
— добиться привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности при недостаточности средств должника,
— контролировать деятельность арбитражного управляющего,
— в итоге получить как можно большее возмещение долга и как можно скорее.

Последнее, как правило, самое сложное. Однако, одним из главных преимуществ банкротства является повышение шансов для кредитора получить свое, пусть и спустя какое-то время. Тем более что развитие законодательства и судебной практики этому все больше способствуют.

Сроки процедуры банкротства и перспективы взыскания долга

Банкротство – процедура, реализуемая под контролем государства в лице судов и других органов, осуществляющих надзорные и контролирующие функции. Все существенные этапы банкротства фиксируются, устанавливаются, разрешаются, осуществляются на основании судебных актов.

Это обеспечивает защиту прав всех участников банкротства с одной стороны, с другой – увеличивает состав и объем работы, сроки и продолжительность процедур.

Наблюдение занимает около семи месяцев, конкурсное производство от полугода до нескольких лет.

И если должнику, как правило, затягивание выгодно, то кредитору необходимо запастись терпением и возможно средствами.

Желание получить как можно большую часть долга понятно, но в банкротство скорее и переходят при недостаточности средств и имущества для исполнения обязательств перед всеми и/или значительной части кредиторов. А значит, пряников сладких, как и всегда, не хватит на всех.

Денег в конкурсной массе может стать больше с течением процедуры, особенно при оспаривании сделок и в случае привлечения к субсидиарной ответственности лиц, владеющих реальными средствами и имуществом, что может пополнить конкурсную массу должника.

При этом, кредитору возможно придется за счет собственных средств финансировать затраты на активное участие в конкурсном производстве, в первую очередь на оплату работы собственных или привлеченных специалистов. Эти затраты могут стать значительными, при непредсказуемости результата. С другой стороны, бездействие кредитора, надежда на то, что конкурсный управляющий и суд «во всем разберутся сами», могут свести к минимуму перспективы реального взыскания. Напоминаем, защита вашего права – это ваше право.

Условно, кредиторов в деле о банкротстве можно разделить на несколько групп по степени заинтересованности:

— те, для кого долг банкрота является значительным, существенным, принципиальным для сохранения бизнеса, обеспеченности его владельцев и менеджмента. Такие кредиторы занимают самую активную позицию в деле о банкротстве, используют все возможности правового давления на должника,

— те, для кого задолженность банкрота незначительна по размеру или по отношению к финансовым показателям кредитора. Такие кредиторы периодически участвуют в отдельных процедурах, но реального влияния не оказывают,

— уполномоченный орган, позиция представителей которых, в зависимости от конкретных обстоятельств, колеблется от полного безразличия к делу, даже при наличии существенной задолженности, до максимально жесткой позиции по отношению к должнику,

— и те кредиторы, для кого долг не является существенным, невелик по отношению к затратам на участие в деле о банкротстве, особенно при наличии значительной задолженности банкрота перед контролирующим его лицами, когда должник находится в другом городе и/или активно защищает свои сделки и т.д. В этом случае кредитору необходимо ориентироваться на собственные силы, обращаясь к сторонним специалистам по отдельным вопросам.

Если вы решите самостоятельно защищать свои права

Законом достаточно четко определены права, обязанности, возможности участников дела о банкротстве — кредиторов, должника и арбитражного управляющего и т.д. Существенно поможет самостоятельное изучение и понимание позиций высших судов по делам о банкротстве, отдельных судебные акты по частным вопросам.

Доступ к этим документам совершенно свободен в Сети, основными можно определить следующие:
— Обзор судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016)
Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. N 59 “О внесении изменений и дополнений в постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 “О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”
Постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 г. N 11 “Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом”
Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 г. № 51 «О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей»
Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» – РЕДАКЦИЯ ИЗМЕНЕНА
Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»

Однако, несмотря на значительную судебную практику, реальная деятельность порождает массу вопросов, ситуаций, отношений, оценить и разрешить которые, исходя из прямых норм и установлений очень сложно.

В этих случаях можно обращаться за отдельными консультациями к специалистам или со временем передать им ведение дела о банкротстве в ваших интересах полностью.

Подача заявления о банкротстве как средство быстрого получения долга

Если должник по разным причинам не оплачивает задолженность, понимая риски подачи заявления о признании банкротом, он будет стараться как можно дольше затянуть судебное рассмотрение спора о взыскании долга даже в самой очевидной ситуации. Таких способов более чем достаточно, действенность их определяется конкретной ситуацией.

Если у вас уже есть вступившее в законную силу решение о взыскании с должника – юридического лица задолженности, ее размер более 300.000 рублей и оплата задолженности просрочена более чем на три месяца то вы можете обратиться с заявлением о признании должника банкротом.

Перед этим стоит решить, какой из способов получения задолженности в большей мере соответствует вашим интересам:
— переговоры с должником, заключение обязывающего соглашения об отсрочке, рассрочке, обеспечение его каким-либо дополнительным обязательством (залог, поручительство и т.д.),
— взыскание в ходе исполнительного производства,
— подача заявления о признании банкротом.
У каждого способа есть свои плюсы и недостатки.

Оптимальной является форма работы с долгом которая включает в себя скорейшее инициирование исполнительного производства, установление переговорного процесса параллельно с этим (особенно если вы заинтересованы в сохранении какого-либо сотрудничества с должником). В этом случае давление посредством исполнительного производства используется в качестве дополнительного инструмента правового давления в процессе переговоров.

Если с течением времени появляется понимание бесперспективности взыскания долга и переговоров с должником, подается заявление о признании должника банкротом с соблюдением порядка и процедуры, в частности ст. 7 Закона о несостоятельности.

При этом последним «китайским» предупреждением должнику является публикация уведомления кредитора о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц п. 2.1. ст. 7 Закона о несостоятельности).
После этого у должника есть еще 15 дней на решение вопроса с конкретным кредитором.

Как правило, должник, которому есть что дополнительно терять в банкротстве, предпринимает действенные меры по погашению задолженности либо заключению соглашения о порядке урегулирования долга, понимая, что выйти из наблюдения должнику и предотвратить переход к конкурсному производству будет крайне сложно.

Если же должник не имеет фактической возможности исполнить долг, договориться не удается, стороны скорее всего перейдут в наблюдение и последующее конкурсное производство.
Именно продолжительность этих процедур, затратность, вовлечение в процесс новых лиц должники используют как доводы в переговорах с кредиторами, добиваясь достаточно существенной скидки по долгам в переговорах с кредиторами.

Сведения о банкротстве ваших партнеров, контрагентов, должников

Если вы сами не инициируете банкротство, необходимо четко отслеживать эту информацию для:
— своевременной подачи заявления о включения ваших требований в реестр,
— возможности возражения в отношении требований других кредиторов, особенно связанных с контролирующими должника лицами,
— участия в первом собрании кредиторов,
— для того, чтобы не заключить сделок с должником уже после инициирования процедуры банкротства и тем более после введения наблюдения (такие сделки легко оспариваются по заявлениям управляющего или других кредиторов, а вы можете понести дополнительные издержки),
— для планирования сделок, в том числе для урегулирования уже существующей задолженности, оценки рисков,
— принятия другие возможных мер по защите своих прав и т.д.

Для этого важно вести, как минимум реестр кредиторов, партнеров, контрагентов, определить ответственного за это лицо и отслеживать информацию на сайтах арбитражных судов.

Узнать об уведомлении кредитора о намерении подать заявление о банкротстве, самом факте подачи заявления о проверке обоснованности требования кредитора и введения наблюдения в отношении конкретного предприятия можно сайтах:

— Мой арбитр — https://my.arbitr.ru – ресурс бесплатный, но есть существенные ограничения по подписке – не более 40 дел и лиц для одного аккаунта (можно открыть несколько),
— Единый федеральный реестр сведений о банкротстве — http://bankrot.fedresurs.ru

Эти сервисы бесплатны, но имеют существенные ограничения.
Удобнее пользоваться специальными коммерческими сервисами, их немало, посмотреть обзор можно, например, здесь.

Важно пользоваться этими сервисами и проверять своих контрагентам по всем существенным сделкам с тем, чтобы в перспективе не стать ответчиком в спорах по обжалованию даже добросовестных сделок будущих банкротов, особенно заключенных в период подозрительности.

Заявление требований в реестр кредиторов должника

Стать конкурсным кредитором вы сможете после проверки обоснованности вашего требования и принятия судом определения о включении задолженности перед вами в реестр требований кредиторов должника.

Это происходит после подачи вами заявления о признании должника банкротом. При этом либо вы являетесь инициатором банкротства или включаетесь в уже существующую процедуру.

Важно подать заявление о включении в реестр как можно скорее, чтобы в полном ере иметь возможность влиять на нее в целом и на решение отдельных вопросов в ее рамках, например, участвовать в первом собрании кредиторов должника, возражать против требований других кредиторов и т.д.

Если вы не успели своевременно завить требование в реестр кредиторов должника, то фактически теряете даже теоретические шансы на получение той или иной части задолженности.

Требования таких кредиторов в соответствии с п. 4 ст. 142 Закон о несостоятельности удовлетворяются за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований всех кредиторов, включенных в реестр (первая, вторая, третья очереди, и требования по третьей очереди, обеспеченные залогом). Такие кредиторы не имеют права голоса на собрании кредиторов, их права по судебной защите существенно ограничены.

Встречаются ситуации, когда для решения тех или иных задач в деле о банкротстве отдельные зареестровые кредиторы занимают чрезмерно активную позицию, являясь дополнительным фактором влияния на ситуацию, и могут добиться решения своих требований должником и связанными с ними лицами, как правило, в обход общего порядка расчетов с кредиторами.

Но такие дела малоперспективны, поэтому их ведут, как правило, не обычные предприятия – кредиторы, а профессиональные консультанты, владеющие, например, некоторой инсайдерской информацией, которая и является инструментом влияния.

Вообще, пропустить срок на подачу заявления крайне сложно, если отслеживать информацию, как мы писали выше.

Проверка обоснованности требований кредиторов

Банкротство с одной стороны дает кредитору дополнительные возможности, с другой может осложнить получение долга, доказывание его действительности и размера. А значит вам необходимо как можно более четко и полно фиксировать все отношения со своими контрагентами в текущей деятельности, системно и своевременно формировать максимально полную доказательную базу.

На самом деле все это надо делать в любом случае, и с учетом этого, перспектива неожиданного банкротства любого из ваших контрагентов, партнеров, должников должна сподвигнуть менеджмент и владельцев бизнеса к более качественной организации работы правового направления.

Не стоит, например, передавать функции по сопровождению договоров, в первую очередь крупных, существенных, непрофильным сотрудникам. В результате этого в дальнейшем специалист получает накладные, подписанные непонятно кем и когда, акты работ, не соответствующие договорам и сметам, пропущенные сроки давности, отсутствие документов по исполнению обязательств, подтверждению полномочий подписавших документы лиц и т.д.

В процедуре банкротства у вас, помимо должника, появятся новые оппоненты – другие кредиторы, уполномоченный орган — которым совершенно ненужна задолженность перед вами в реестре требований кредиторов. Кто-то из них будет (дополнительно к позиции должника, управляющего, уполномоченного органа) возражать против ваших требований в целом или в части, и не только в отношении процентов и штрафов, за счет которых вы понадеетесь компенсировать потери от банкротства должника, но и в отношении самой основной задолженности.

Сам суд станет более требовательным к вашим доводам и доказательствам, а признание должником задолженности перед вами не будет иметь для всех перечисленных лиц существенного значения, как в обычном процессе взыскания долга.

Права кредиторов в деле о банкротстве во многом зависят от доли их требований в общем объеме. Но миноритарии могут объединяться, и стараться реализовать свои права по некоторым вопросам сообща, достигнув общим пулом необходимой доли.

Требования аффилированных кредиторов

Одним из постоянных конфликтов в делах о банкротстве является соотношение требований в реестре задолженности перед кредиторами, связанными с контролирующими должника, аффилированными лицами и требованиями других, «независимых» кредиторов.

В большинстве случаев, менеджмент, владельцы бизнеса стараются удержать его на плаву, обеспечить выход из кризиса. Действуют они зачастую добросовестно, представляя займы должнику на льготных условиях, под минимальный процент, без штрафов и дополнительного обеспечения.

Однако очень часто задолженность перед контролирующими должника лицами формируется искусственно, недобросовестными методами и способами с использованием возможностей контроля за деятельностью должника.

Защищаясь от таких недобросовестных требований, необходимо скрупулёзно проанализировать представленные кредиторами доказательства, проверить их достоверность, изучить фактические обстоятельства, найти противоречия, несоответствия нормам закона и сложившейся практикой и именно на этом построить свои возражения.
Такие требования могут оказаться недействительными, сфальсифицированными, являться по своей природе корпоративными, а значит не подлежащими включению в реестр и т.д.
Добиться в дальнейшем исключении такой задолженности из реестра будет сложнее, чем возражать против них до включения в реестр.

Отношения с конкурсным управляющим

Одним из смыслов первым подать заявление о признании должника банкротом является стремление кредитора предложить кандидатуру временного управляющего, а включение достаточного размера требований в реестр – возможность повлиять на утверждение определенного управляющего.

Для утверждения судом предлагается саморегулируемая организация арбитражных управляющих, которая предоставляет кандидатуру управляющего. На практике кредиторы предлагаю кандидатуры именно конкретного управляющего, являющегося членом определенной СРО.

Главной задачей и целью деятельности конкурсного управляющего является как можно более полное удовлетворение требований кредиторов.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (п. 4 ст. 20.3 ЗоБ).

Обязанности конкурсного управляющего предусмотрены, в том числе, п. 2 ст. 129 ЗоБ.

Как правило, управляющие стараются соблюсти баланс интересов между группами кредиторов или кредиторами и должником даже в случае существенного конфликта между ними. Законом презюмируется независимость арбитражного управляющего. Но часто все бывает иначе.

Безусловно, развитие законодательства и правоприменительной практики по привлечению арбитражных управляющих к ответственности, взыскания убытков в значительной мере оздоравливает эту сторону процедур банкротства, но нюансы остаются.

В наблюдении управляющие, как правило, действуют недостаточно активно, исполняя формально свои обязанности, это предопределяется еще и тем, что в конкурсном производстве его может сменить другой.

В то же время и закон, и сложившаяся практика предоставляют временному управляющему достаточно прав и полномочий. И вам как кредитору необходимо это учитывать, особенно если вы опасаетесь того, что в перспективе конкурсный управляющий может по разным причинам вести деятельность по обеспечению погашения задолженности перед кредиторами менее активно, последовательно и настойчиво.

Даже если не принимать во внимание откровенную недобросовестность отдельных управляющих (в личных интересах, или интересах отдельных кредиторов, должника или контролирующих его лиц), возможность влиять на назначение временного и конкурсного управляющего, либо противодействовать кандидатурам, предложенным самим должником или связанными с ним лицам, дает кредитору дополнительные возможности.

Необходимо учитывать, что конкурсное производство влечет дополнительные затраты на оплату арбитражному управляющему и затраты на ведение банкротства.

Для конкурсного управляющего его деятельность – средство получения дохода. Основной интерес управляющего, чаще всего, заключается в:
— как можно более долгом течении процедуры, когда, особенно на более поздних этапах, работа конкурсного управляющего сводится к минимуму, процедура не приостанавливается и фиксированное вознаграждение продолжает выплачиваться,
— получение прямого или опосредованного дохода при оплате работы привлеченных специалистов,
— получения вознаграждения в виде процентов в зависимости от доли удовлетворенных в ходе конкурсного производства требований, включенных в реестр,
— получения дополнительных выплат за счет направленных в конкурсную массу средств при быстром и качественном выполнении своих обязанностей конкурсным управляющим как на основании решения собрания кредиторов, которые таким образом поощряют его деятельность, так и сами управляющим (что может быть оспорено кредиторами в суде),
— минимизации рисков конфликтов с кредиторами, последствием чего стало бы привлечение управляющего к ответственности и т.д.

Как правило, арбитражные управляющие ведут несколько дел в разных городах, зарабатывая на фиксированной части вознаграждения и процентах (давая согласие на утверждение в банкротстве управляющие оценивают перспективу такого вознаграждения). Важно помнить, что вознаграждение управляющего имеет преимущество очереди перед выплатами конкурсным кредиторам.

Расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, определены статьей 20.7. ЗоБ, в том числе установлены предельные размеры отдельных затрат.

При этом, установление предельных размеров не отменяет презумпции разумности в распоряжении средствами должника, то есть у управляющего нет права полностью использовать максимальные нормативы без должной необходимости и обоснования.

Контроль деятельности арбитражных управляющих

Каким бы добросовестным не был управляющий, его деятельность — содержательную, формальную, по расходованию средств — необходимо контролировать и при выявлении злоупотреблений – пресекать их.

К таким ситуациям можно отнести действия или бездействия управляющего в интересах должника, необоснованные расходы, злоупотребления при реализации имущества, прав требования из конкурсной массы и многое другое.

Так как всем свойственно заблуждаться и ошибаться, то по спорным вопросам логично сначала переговорить, обменяться письмами, и только в случае противодействия конкурсного управляющего влиять на него в соответствии с правовыми процедурами.

Формами влияния на управляющих являются:
— направление управляющему требований, заявлений,
— реализация прав и полномочий на собраниях кредиторов (анализ отчетов управляющего, знакомства с материалами дела, внесение своих вопросов в повестку дня, переговоры с другими кредиторами по формированию единой позиции),
— подача жалоб на действия или бездействия управляющего в суд, СРО и/или контролирующие органы.

Если есть четкое понимание недобросовестности управляющего, нарушения им закона и прав кредиторов – необходимо действовать.

Арбитражный управляющий может быть привлечен к имущественной, административной, уголовной и другим видам ответственности.

С соответствующими жалобами вы можете обратиться
— в арбитражный суд в рамках текущего дела о банкротстве (обращения с заявлениями о признании действий/бездействия управляющего незаконными, заявление о взыскании убытков с управляющего, за разрешением разногласий в порядке ст. 60 ЗоБ, обращение с заявлениями об отстранении управляющего на основании решения собрания кредиторов по основаниям, предусмотренным в отношении временных управляющих в наблюдении ст. 65 ЗоБ, конкурсных управляющих ст. 145 ЗоБ и др.). Обязанность доказывать незаконность действий управляющего, неразумность и необоснованность осуществления им расходов возлагается на лицо, обратившееся в суд с соответствующим заявлением,
— в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, членом которой является управляющий. Обязанность контроля профессиональной деятельности управляющих определяется законом, учредительными и другими внутренними документами определенного СРО. При подаче жалобы необходимо учесть положения этих документов, получить которые, как правило, можно на сайте организации или по запросу. Непосредственно рассмотрением жалоб в СРО занимается дисциплинарные комитеты,
— в Федеральную налоговую службу, которая является уполномоченным органом в делах о банкротстве. Больший эффект от обращения к ним с жалобой будет в случае нарушения управляющим прав государства, в том числе взыскания задолженности по налогам и обязательным платежам в конкретном банкротстве. Именно на это в жалобах в ФНС необходимо обращать внимание,
— в Органы Федеральной службы государственного реестра, кадастра и картографии (Росреестр), при наличии оснований для привлечения управляющего к административной ответственности, например, по основаниям ст. 14.13 КОАП. Росреестр также ведет реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и реестр арбитражных управляющих.

Меньший эффект принесут жалобы с заявлениями в полицию и прокуратуру, за исключением случаев, когда у вас есть достаточные доказательства совершения управляющим действий или бездействия, за которые законом предусмотрена уголовная ответственность.

Жалобу надо писать четко, по существу, без перехода на личности и пространных умозаключений, с учетом специфики требований и функций того органа, к которому вы обращаетесь.
В зависимости от специфики обращения, больший эффект может иметь жалоба от собрания кредиторов или уполномоченного органа.

Даже откровенно недобросовестного управляющего привлечь к ответственности может быть совсем непросто.

Арбитражные управляющие в силу специфики деятельности и требований закона должны обладать комплексными знаниями, включающими познания в области гражданского, налогового, трудового и уголовного права, гражданского, арбитражного уголовного процесса, бухгалтерского учета и финансового анализа, оценочной деятельности и менеджмента, для осуществления деятельности в качестве арбитражного управляющего.

Защищая себя, свои права и интересы при рассмотрении жалоб на них они будут использовать все свои знания и опыт, привлекать специализирующихся на таких делах специалистов.

В делах о привлечении к ответственности арбитражных управляющих и взыскания убытков участвуют саморегулируемая организация, членом которой является управляющий, страхования компания, в которой его ответственность застрахована.

Несмотря на сложность привлечения управляющего к ответственности, без работы в этом направлении защита прав кредиторов в деле о банкротстве потеряла бы всякий смысл.

Пополнение конкурсной массы

Изначально, конкурсную массу составляют имеющиеся активы, имущество, денежные средства, доли в обществах, акции векселя и т.д.

Инвентаризация этих активов, обеспечение их сохранности, преумножение, пополнение конкурсной массы для расчетов с кредиторами – основная задача работы конкурсного управляющего. Однако с учетом изложенного выше без участия и/или действенного контроля со стороны кредиторов за деятельностью управляющего чаще всего необходимого результата не добиться.

Для этого необходимо:
— собрать и проанализировать документы и сведения бухгалтерского учета, налоговой и статистической отчётности, сведений, предоставленных регистрирующими органами (объекты недвижимости, транспортные средства, суда, спецтехника, доли и акции обществ, права залогодержателя и т.д.), операции по счетам и кассе, проверить все заключенные сделки, судебные дела и исполнительные производства. При этом стоит относиться к представленным должником документам с достаточной критичностью, предполагая возможность их изменения, фальсификации, учитывая возможность изъятия части сведений, документов и других злоупотреблений;
— полученные сведения являются основой для подачи исков, заявлений, требований о взыскании задолженности, оспаривания сделок, с имуществом, правами требований, ценными бумагами, другими активами, необоснованного расходования средств, принятием или возложением на должника необоснованных обязательств и т.д.,
— в случае недостаточности средств, поступивших в конкурсную массу для расчетов с кредиторами, необходимо определить круг лиц, контролирующих деятельность должника (юридических и физических лиц) и возможность привлечения их к субсидиарной ответственности, подать соответствующие заявления.

В зависимости от значимости вопросов, кредиторы либо
— полностью доверяются в этой работе конкурсному управляющему, в том числе для его мотивирования определяют дополнительные выплаты управляющему, в той или иной мере контролируют его работу,
— поручают работу по анализу сведений и документов привлеченным специалистам, дополняя или опровергая результаты работы управляющего.
Также помощь управляющему может заключаться в привлечении узко специализированных специалистов, в поиске доказательств, подготовке обоснования и аргументации позиции в суде и т.д.

Оспаривание сделок кредитора

Ключевой частью процедуры конкурсного производства является оспаривание сделок должника. В подавляющем большинстве случаев только с использованием этой процедуры есть шанс пополнить конкурсную массу.

Основной объем этой работы выполняет (или как минимум по закону обязан выполнять) арбитражный управляющий.

В случае его бездействия, повлиять на него кредиторы могут через собрание или комитет кредиторов. Отдельные права на подачу заявления есть у кредиторов, размер задолженности перед которыми превышает 10 % от общей суммы задолженности п реестру.

Сделки должника оспариваются как по специальным основаниям ЗоБ, определенных Главой III Закона о несостоятельности так и по общим основаниям, в том числе, например, по ст. ст. 10, 167 ГК РФ.

С момента определения в ГК презумпции добросовестности, в большинстве таких исков используются доказательства и доводы именно недобросовестности должника при совершении тех или иных сделок и действий. Тем более описанными выше основаниями недобросовестность должника презюмируется.

Нюансов в процедуре оспаривания сделок более чем достаточно. И кредитору важно либо доверять управляющему, при необходимости помогая ему и поддерживая в судебных заседаниях, либо самостоятельно вести работу по поиску и определению оснований, сбору доказательств для оспаривания сделок, обращаться с такими требованиями к управляющему, включая соответствующие вопросы в повестку собраний кредиторов, либо при наличии таких прав, в случае бездействия управляющего, оспаривать сделки самому.

Надо учитывать, что если должник заранее планировал сделки по выводу средств, активов, готовясь к банкротству, то он постарается эти сделки максимально защитить, что существенно снизит перспективы кредиторов.

Кроме того, не стоит затягивать вопрос исследования операций должника, его документации и подачи заявлений об оспаривании сделок по специальным основаниям Закона о несостоятельности, так как срок на их подачу ограничен годом, с моментом, когда управляющий в соответствующей процедуре узнал, или имел возможность узнать о наличии оснований для оспаривания. Этот срок восстановлению не подлежит, попытаться обосновывать его течение можно только датой начала его исчисления.

Также сделки могут обжаловаться по общим основаниям недействительности, ничтожности сделок в сочетании оснований ст. ст. 10 и 168 ГК РФ, но только в том случае, если эти сделки имеют соответствующие пороки, выходящие за пределы специальных условий Закона о несостоятельности. В этом случае срок давности составляет три года.

Привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц

Так как в большинстве случаев имущества для полного расчета с кредиторами должнику не хватает, подача заявлений о возмещении должнику убытков, привлечении к субсидиарной ответственности, происходит в делах о банкротстве все чаще.

Ключевыми основаниями является совершение лицом или лицами, контролирующими должника недобросовестных, виновных действий (либо бездействия):
— повлекших за собой банкротство должника, (абз. 1, п. 4. ст. 10 ЗоБ)
— причинен вред кредиторам вследствие совершения либо одобрения сделок, (абз. 3, п. 4. ст. 10 ЗоБ),
— бухгалтерские и отчетные документы должника отсутствуют, искажены, или не содержат необходимой информации, в результате чего были существенно затруднены процедуры в деле о банкротстве, в первую очередь формирование и реализация конкурсной массы (абз. 4, п. 4. ст. 10 ЗоБ),
— налоговые требования, по которым должностные лица были привлечены к той или иной ответственности превышают 50% от основной суммы кредиторов третьей очереди, включенных в реестр требований (абз. 5, п. 4. ст. 10 ЗоБ)
— повлекших убытки кредитором и других заинтересованных лиц в случае подачи необоснованного заявления о банкротстве (п. 3. ст. 10 ЗоБ),
а также, если руководитель должника, ликвидационная комиссия, другие уполномоченные лица, по основаниям, предусмотренным ст. 9 ЗоБ своевременно не обратились в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Если банкротство должника произошло вследствие действий и/или бездействия нескольких контролирующих должника лиц – они будут отвечать солидарно (абз. 8, п. 4. ст. 10 ЗоБ).

Еще раз обращаем внимание на то, что заявления о привлечении к субсидиарной ответственности могут быть удовлетворены судом не в любом случае недостаточности конкурсной массы для расчетов с кредиторами, а только если к этому привели недобросовестные, неразумные действия контролирующих должника лиц.

Не может быть привлечено к субсидиарной ответственности лицо, которое докажет, что действовало добросовестно, разумно, в интересах должника (абз. 8, п. 4. ст. 10 ЗоБ).

Кроме того, размер ответственности может быть уменьшен, в соответствии с абз. 11, п. 4. ст. 10 ЗоБ).

Заявления о возмещении убытков и привлечении к субсидиарной ответственности, как правило, подаются конкурсными управляющими, правами на подачу таких заявлений в зависимости от основания, или обращения с соответствующим заявлением к управляющему имеют другие лица в деле о банкротстве.

Срок подачи таких заявлений с учетом условий ст. 10 ЗоБ значителен – три года с момента признания должника банкротом.

В зависимости от оснований привлечения к ответственности, такие заявления подаются все чаще уже через непродолжительное время после признания должника банкротом, и в случае вывода суда о доказанности таки оснований, суд приостанавливает его рассмотрение до окончания расчетов для установления конкретного размера ответственности виновных лиц.

Это дает возможность сократить общую продолжительность процедуры конкурсного производства.

В соответствии с п. 8 ст. 10 ЗоБ требование о привлечении к субсидиарной ответственности подлежит реализации по правилам статьи 140 настоящего закона, то есть на торгах, с учетом положений ст. 139 ЗоБ.

Это с одной стороны сокращает сроки процедуры банкротства, с другой стороны может дать возможность привлеченным лицам «сэкономить» при выкупе такого права требования.

Дополнительная ответственность, если размер убытков не покрыт размером субсидиарной ответственности может быть возложена на органы юридического лица на основании п. 9 ст. 10 ЗоБ, п. 3 ст. 53 ГК РФ, другими нормами ГК и законов об «Об акционерных обществах» и «об обществах с ограниченной ответственностью» с учетом содержания уставных документов должника.

Законодатель последовательно реализует и развивает презумпцию добросовестности в гражданско-правовых отношениях, в том числе и в делах о банкротстве.

Однако все перечисленное, при всей жесткости норм, не обеспечит автоматическое удовлетворение требований о привлечении к ответственности.

При составлении заявлении и рассмотрении дела в суде необходимо учитывать позиции высших судов по частным вопросам доказывания обстоятельств дела.

Мировое соглашение в деле о банкротстве

Конкурсное производство будет продолжаться так долго, пока есть возможность чем-то пополнить конкурсную массу, выручить деньги для погашения задолженности перед кредиторами как можно в большей части (что и является главной целью конкурсного производства), и пока не будут урегулированы все обязательные процессуальные вопросы.

Одним из вариантов разрешения вопросов кредиторов является мировое соглашение.

Мировое соглашение – способ урегулирования отношений между кредиторами и должником, при соблюдении баланса между группами кредиторов в зависимости от их доли в общем объеме требований.

Закон достаточно четко обеспечивает защиту миноритарных кредиторов от злоупотреблений при заключении мирового соглашения, в том числе, когда мажоритарная часть требований контролируется связанными с должником лицами.

Так, например, согласно условиям мирового, кредиторы не должны получить значительно меньшие суммы, чем те, которые могли бы быть выручены от продажи имущества должника.

С другой стороны, есть варианты защиты и самого должника, требования по выплатам по условиям мирового не могут значительно превышать той же потенциальной выручки от продажи имущества.

Это лишь часть основных вопросов, с которыми приходится сталкиваться кредиторам в делах о банкротстве.

С тем чтобы иметь возможность эффективно защитить свои права, необходимо:

— отбирать контрагентов, собирать и анализировать информацию о них в открытых источниках,
— контролировать их задолженность перед вами,
— своевременно и как можно полно оформлять все хозяйственные взаимоотношения,
— обеспечить сохранность документов,
— не пренебрегать официальной перепиской, пусть даже вас с контрагентом связывают личные и доверительные отношения и такие ваши действия вызывают е него недопонимание,
— вовремя «просуживаться»,
— контролировать подачу заявлений о признании ваших контрагентов банкротами,
— избегать заключения сомнительных сделок,
— согласовывать свои действия, сделки, принятие решений со специалистами по банкротству.

«Правовые консультации» обеспечат защиту прав кредиторов в банкротстве должника.

©Правовые консультации, Ижевск, Павел Митрошин