Защита прав и интересов владельцев бизнеса

Владение бизнесом — тяжелый труд, учитывая то, что текущая деятельность предприятия приносит достаточно своих вопросов и проблем.

В момент создания предприятия часто исходят только из существующих отношений, считая, что это положение сохранится, а если что-то случиться, то все всегда смогут договориться. Но время идет отношения развиваются, усложняются, интересы расходятся и т.д.

Можно долго описывать все многообразие источников, причин, характеристик конфликтов между участниками и акционерами, их мотивации, а также последствия и формы борьбы за свои права и интересы. Важно просто осознать такую возможность и постараться предупредить конфликты и негативные последствия.

Часто пренебрежение созданием системы защиты своих прав и интересов основывается на присущем нашему обществу правовом нигилизме, незнании нюансов действующего законодательства, возможных вариантов действий оппонентов. Все это приводит к неадекватной оценке реальности вытекающих отсюда угроз и последствий. Развивающаяся практика споров между участниками однозначно говорит, что это отношение надо менять.

Как и везде, профилактика — самое эффективное средство.

Обычно участники относятся к учредительным документам исключительно формально, подписывая типовые формы со всеми их недостатками и недоговоренностями. Само по себе это несовершенство документов может сформировать у кого-либо желание получить большее, используя внутреннюю информацию и легитимные правовые возможности.

Неоправданно включение в состав учредителей случайных людей. В перспективе предприятие может перерасти значение неформального вклада этих участников, и тогда они станут обузой, а в дальнейшем – проблемой.

Нередко среди участников (лично или через представителей) кто-то один является неофициальным лидером, за счет ресурсов, возможностей и опыта которого предприятие и существует. И зачастую именно эти люди с неоправданным пренебрежением относятся к охране своих прав и интересов в предприятии, что в перспективе может привести к снижению степени влияния в бизнесе, уменьшению или потере доли вообще.

Принципиальным являются также механизмы взаимодействия и противовесов через участие в исполнительных и контрольных органов общества, назначение тех или иных ключевых сотрудников. Ни в коем случае не стоит успокаиваться от факта владения «контрольным» пакетом. Миноритарий с достаточной долей может стать редкостной занозой.

— особые права и гарантии инвесторов, мажоритарных и неявных учредителей,

— выявление и профилактика наступления основных рисков, связанных с деятельностью предприятия,

— степень, направления и объемы неформального участия учредителей в деятельности предприятия, мера ответственности участников друг перед другом,

— принципы налогового планирования,

— порядок участия, контроля, вмешательства в оперативную деятельность предприятия, влияния на ключевых сотрудников, в т.ч. директора и главного бухгалтера и т.д.

Фиксация решений по этим и другим вопросам существенно поможет при разрешении возможных конфликтов, когда участники начнут забывать, искажать изначальный смысл договоренностей.

Конечно, предусмотреть все невозможно. Но если подойти к этим вопросам тщательно, неформально и вдумчиво, привлечь к работе специалистов, то большинства проблем и даже желания у кого-либо их создать, можно будет избежать.

На основе своего опыта управления предприятиями, представительства владельцев в бизнесе, смены руководства и перехвата управления бизнесом в интересах владельцев мы подготовили отдельные статьи владельцам и директорам предприятий по принципам взаимоотношений друг с другом.

Злоупотребления директора, руководителя компании, бизнеса направлены, как правило, на:
— получение дополнительной материальной выгоды вне договоренностей со владельцем бизнеса,
— обеспечение сохранения своего статуса в качестве директора компании или защиты своих интересов в случае конфликта с владельцем,
— обеспечение необходимого статуса для получения другой работы, начала собственного бизнеса после прекращения работы в действительном положении.

Основными видами таких злоупотреблений являются:

1. Откровенные кражи – приписки, вывод средств, в том числе через необоснованную заработную плату сотрудников, заключение и оплату фиктивных договоров, завышение цен/затрат, незаконное списание средств, ресурсов, искажение отчетной документации и т.д.

2. Откаты, вознаграждения от контрагентов.

3. Распределение ресурсов бизнеса, возможностей связанным с ним сотрудникам компании, связанным с недобросовестной деятельностью директора (зарплаты, премирование, не наложение обоснованных взысканий, снижение интенсивности труда и т.д.), лицам извне для решения личных задач (устройство на работу, предоставление особенных скидок, льготное или бесплатное использование ресурсов компании и т.д.)

4. Использование ресурсов бизнеса в личных целях, неденежные (формально) преференции: автотранспорт или объекты недвижимости, рабочее время сотрудников, продукция/услуги бизнеса на специальных условиях, инсайдерская информация и т.д.

5. Личное продвижение в социуме, профессиональной среде, на рынке на перспективу с использованием статуса, достижений бизнеса, в том числе созданных, существующих вне его личного участия.

6. Отсутствие надлежащего контроля за содержательной и финансовой деятельностью сотрудников вообще и ключевых в частности, бездействие по предупреждению, выявлению их злоупотреблений, привлечению к ответственности.

7. Сокрытие информации от владельца о негативном состоянии дел в бизнесе или рисков наступления проблем, искажение отчетности и т.д. с целью сохранения своего положения возможности получения доходов.

8. Сбор, систематизация, а также формирование (создание) сведений, доказательств о негативной стороне деятельности бизнеса, деятельности владельца для противопоставления претензиям со стороны владельца.

9. Взаимодействие с конкурентами, конфликтными партнерами бизнеса, лицами, ставящими целью установить контроль за бизнесом, получить конфиденциальную информацию с целью ее неправомерного использования или угрозы использования для получения определенных преференций.

Многое из перечисленного имеет свою квалификацию в уголовном законодательстве или может быть основанием для привлечения к ответственности в соответствии с гражданским законодательством.

При этом бездействие владельца по предотвращению возможности (снижению вероятности или последствий) злоупотреблений директора может привести к существенным потерям бизнеса или его утрате.

Специалисты «Правовых консультаций» помогут вам в этих ситуациях.

Бороться со злоупотреблениями менеджмента и персонала на всех уровнях принципиально важно для любого бизнеса.

Злоупотреблением мы определяем любые действия, направленные на получение необоснованной материальной выгоды в обход системы оплаты труда и вознаграждения на предприятии.

Каждый, кто владеет или руководит бизнесом понимают, насколько это распространенное явление.

На многих предприятиях к этому причастны и наемные руководители, которые порой создают целую систему хищений.

Зачастую владельцы, даже зная об этом, не пресекают в должной мере недобросовестность руководства, считая, что:

— все директора так делают,

— если он уволит директора, то найти нового будет сложно, долго, затянется передача дел, а после новый директор займется тем же самым,

— ущерб не столь значительный и можно не обращать на это внимание,

— что злоупотребляющего директора ему проще контролировать и влиять на него, припугнув ответственностью за злоупотребления,

— что директор принесет проблемы бизнесу и его владельцу, если тому «предъявят» за его злоупотребления и т.д.

Все это совершенно не так. По каждому пункту можно возразить, но главное понимать:.
— если не бороться, руководитель будет злоупотреблять со временем все больше, будет увеличиваться ущерб бизнесу, которому руководитель будет уделять все меньше внимания,- директор будет вовлекать в эти процессы новых лиц, в том числе персонал, контрагентов,

— такой директор будет менее требователен к сотрудникам, которые очень быстро почувствую это, что негативно отразится на деятельности предприятия,

— другие сотрудники, которые так или иначе, узнают о злоупотреблениях директора или почувствуют недостаточность контроля со стороны руководителя, будут считать это оправданием собственных злоупотреблений,

— руководитель опасаясь, что с него рано или поздно спросят, будет создавать страховочные механизмы для своей защиты и защиты того, что он «соптимизировал». Это сподвигнет его на сбор и систематизацию компромата в бизнесе, на его владельцев в качестве защиты на перспективу. Он будет сплачивать вокруг себя персонал с целью защиты своего места в бизнесе.

Так же он будет привлекать к обеспечению своей защиты других работников и партнеров бизнеса, будет в большей мере готовить возможный перенос деятельности бизнеса или его существенной части под себя, используют это и как средств собственного обогащения и как ресурс давления в предстоящем конфликте с владельцем.

Таким образом, меры по предупреждению и борьбе со злоупотреблениями, особенно со стороны руководства компании, должны быть важной частью участия владельца в бизнесе. Помочь в этом может система внутреннего аудита, которую могут организовать и реализовать наши сотрудники.

Бывает, что смена директора происходит по инициативе владельца предприятия, которое достаточно благополучно, работает успешно, прибыльно.

Такие ситуации у многих вызывают недоумение, но в основе их, как правило, лежит четкое понимание необходимости этого и важности для бизнеса, в том числе:

— понимание отсутствия перспектив развития бизнеса, роста доходности с действующим директором,

— понимание, что за тот же период при тех же условиях была возможность добиться большего, понимание того, что положительные результаты достигнуты не благодаря усилиям действующего директора, а за счет уровня, достигнутого бизнесом до него, за счет ресурса владельца и т.д.,

— понимание усиления влияния на бизнес, персонал, контрагентов директора в такой степени, когда это становится существенным риском для владельца,

— сведения, предположения о нелояльности директора бизнесу и владельцам, искажении отчетности, информации о состоянии дел и перспективах,

— понимание неспособности директора реализовать какой-то крупный проект, контракт, освоить новый вид деятельности, охватить новые рынки и т.д.,

— сведения о самостоятельной, сторонней деятельности директора связанной с какими-либо ресурсами бизнеса,

Юридическая помощь в корпоративных спорах

— понимание наличия рисков ухудшения состояния бизнеса, наступления кризиса в любой перспективе и неспособности действующего директора предотвратить их наступление и/или снизить их негативное влияние и т.д.,

— неадекватные по мнению владельца требования личного (и ближнего круга) вознаграждения по результатам деятельности предприятия.

Так или иначе, большинство таких оценок базируются на определении степени значения личного вклада директора в успех бизнеса в целом, выделении как бы его доли в этом, и понимании перспектив бизнеса при действующем директоре.

Кроме того, руководители в большей мере ориентируются на свое участие в бизнесе в краткосрочной перспективе, реже в среднесрочной.

Для владельца же важно понимание, кроме этого, долгосрочных перспектив бизнеса. Именно этим определяются и принимаемые кадровые решения.

Таким образом меры по предупреждению и борьбе со злоупотреблениями, особенно со стороны руководства компании, должны быть важной частью участия владельца в бизнесе.

Помочь в этом может система внутреннего аудита, которую могут организовать и реализовать наши сотрудники.

Внутренний аудит бизнеса — комплекс мер по сбору, систематизации, обработки и анализу информации о состоянии компании, проекта с целью повышения эффективности и предотвращения потерь.

Отчасти на любом предприятии эта система существует в той или иной мере. Есть ревизоры, контролеры, часть функций выполняют сотрудники бухгалтерии, службы безопасности, должностные лица. Однако, как правило, то делается бессистемно, время от времени, с целью найти ответственного, «крайнего», за сложившийся кризис и т.д.

Существенным отличием СВА от традиционных систем аудита бухгалтерской и налоговой отчетности должно быть в анализе эффективности бизнес-процессов, текущей деятельности, ее отдельных направлений, реализации проектов и программ, оценка эффективности работы персонала.

Главным преимуществом СВА должно стать получение актуальной, достоверной информации о бизнесе и состоянии дел оперативно, в любой момент, а не по прошествии времени, что дает возможность принять необходимые управленческие решения и выполнить действия как можно быстрее.

То есть необходимо в максимально возможной мере сократить время между выявлением негативных процессов и эффективным реагированием на них.

Принципы функционирования СВА и результаты ее действия могут в значительной мере расходиться с общепринятыми системами учета и в значительной мере должна быть настроена на конкретное предприятие, особенности его функционировании существующие задачи и т.д.

Функционирование СВА и полученные в результате этого данные и сведения могут обеспечивать заметный ресурс повышение доходности бизнеса, получение информации для принятия более эффективных управленческих решений и т.д.

Одной из целей СВА – переход от работы по реагированию на выявленные проблемы к комплексу предупредительных мер.

Основой СВА является анализ и оценка существующего состояния бизнеса с учетом его динамики за достаточный период времени – начальный аудит, фиксация этого состояния, а также систематизация и оценка эффективности существующей системы контроля и отчетности на предприятии.

Система внутреннего аудита направлена, в зависимости от поставленных целей и задач, на:

— получение достоверной информации о деятельности предприятия, динамики доходности, капитализации и определения репрезентативных показателей этих величин, определение возможностей повышения результативности бизнеса,
— выявление негативных тенденций, их предотвращение и/или снижения последствий,
— формирование основы для принятия необходимых управленческих решений.
— совершенствование бизнес-процессов,
— анализ и выявление необоснованных затрат, потерь, упущенных и нереализованных возможностей,
— повышения эффективности расходов и использования ресурсов,
— выявление и предотвращение оснований для инициирования процедур банкротства в отношении предприятия,

Наибольшая заинтересованность в эффективной СВА должна присутствовать у владельцев бизнеса, особенно у тех, которые передают свой в актив в управление наемному директору, отдаляясь от текущей деятельности бизнеса, сосредотачиваясь на получение результата – прибыли.

Однако, эффективная СВА необходима и исполнительным органам, так как деятельность топ-менеджмента направлена на обеспечение функционирования предприятия и обеспечение его развития.

Часто совокупность контрольных функций и мероприятий как бы отодвигается на второй план, в том числе и из-за того, что у руководства создается иллюзия контроля за ситуацией просто из факта систематического участия в нем. А система отчетности перед владельцами бизнеса становится обузой для менеджмента, воспринимается как одна из важнейших составляющих бизнеса, а, скорее, как неизбежное зло, что приводит к сокрытию и искажению информации о состоянии бизнеса. Тенденция исключительно опасная.

Подходы и взгляды заказчика во многом определяют порядок функционирования СВА, а соответственно и эффективность, результативность системы.

СВА могут инициировать инвесторы, участники совместной деятельности, либо лица, неформально подчиняющие себе деятельность предприятия.

Необходимость в функционировании СВА основывается на нескольких ролевых конфликтах интересов между владельцами, топ-менеджментом и сотрудниками, а также конфликтами внутри этих групп. Описание и характеристики этих конфликтов — отдельная тема.

А значит заинтересованное лицо является и инициатором введения СВА.

Основой этого может стать как плановая деятельность выгодоприобретателя, так и реакция на кризисные процессы на предприятии.

Соответственно и СВА разрабатывается в соответствии с целями ее введения и интересами конкретного инициатора.

Задача и заключается в том, чтобы объективно разобраться в сложившейся ситуации, скорректировать выявленные упущения и недостатки и постараться снизить вероятность их повторении или возникновения новых до минимума. В любом случае, одна из важнейших задач – обеспечить прозрачность деятельности компании для собственников на будущее.

Основной проблемой благополучного бизнеса является «успокоенность» владельцев, менеджмента и сотрудников предприятия, снижение уровня критичности при анализе состояния и перспектив бизнеса, рост необоснованных издержек, снижение интенсивности работы, отказ от части перспектив и т.д.

В действительности, период благополучия бизнеса должен обеспечивать постоянную работу по совершенствованию и развитию бизнеса и/или его развития и расширения, повышения его эффективности.

СВА может стать объективной основой такой деятельности.

В любом случае важно понимать, что стоимость СВА должна быть ниже эффекта, которые они приносят.

СВА внедряется
— либо как часть плановой работы предприятия или отдельного подразделения, проекта, совершенствуется, видоизменяется в зависимости от развития ситуации,
— либо как реакция на осознание кризисных процессов в бизнесе, их значения, как основа для последующих решений и действий.

Внутренний аудит может применяться как постоянно функционирующая система и как разовое мероприятие, особенно в момент осознания кризиса в бизнесе.

Услуги юристов по корпоративному праву

Выход из кризиса всегда связан с
— дополнительными затратами, ресурсами,
— принятием и исполнением непопулярных мер,
— выходом владельцев бизнеса и менеджмента из «зоны комфорта»,
— отсутствием уверенности и гарантий того, что эти меры решат проблемы, не усугубят ситуацию и т.д.

Поэтому ожидание определенного момента для принятия какого-либо решения или совершения действия – любимый всеми вариант: да, плохо, но подождем еще чуть-чуть и все направится; у всех так, ничего не поделаешь; хотя, возможно, все не так уж и плохо; начнем менять, все станет только хуже и т.д.

Результат этого предсказуем, за исключением тех счастливых исключений, когда все само собой все же разрешается.

В пределе они сводятся к нескольким подходам:
— немедленное реагирование – как правило, спонтанная, эмоциональная реакция полномочного лица, поводом которой может стать совершенно любая ситуация, информация и т.д. В большинстве случаев эта реакция не оправдано жесткая, конфликтная и далеко не всегда эффективная – увольнения, взыскания, переводы, выход из бизнеса, его продажа, не обоснованное сокращение затрат и т.д.
— отдельные управленческие решения, не затрагивающие основы бизнеса, в надежде на то, что ситуация исправится сама собой или с применением экстенсивных мер разрешения проблем,
— проработка вариантов преодоления кризиса, определение оптимального и его реализация. Не стоит надеяться, что без кропотливой работы по выявлению причин кризисных явлений и поисков вариантов выхода из нее не обойдется ни один, даже самый успешный менеджер.

В этом случае именно результаты СВА станут основой принимаемых решений.

Как и всегда – возможны любые варианты. Но оптимальной представляется следующая схема:
— инициатор введения СВА (владелец и/или руководитель) определяется с персоналиями внешних консультантов, объемам их прав, полномочий, объема доступной информации и сведений,
— инициатор и консультанты определяют цели и задачи СВА, другие существенные условия функционирования системы,
— инициатор определяет сотрудников предприятия, которые привлекаются к разработке СВА открыто и явно, либо используются как источник получения необходимой информации, при этом до таких сотрудников доносится легитимность работы консультантов и пределы их прав и полномочий,
— консультанты собирают необходимую информацию, интерпретируют ее исходя из поставленных целей, готовят и представляют инициатору результаты начального аудита,
— инициатор изучает полученные результаты и принимает решение о дальнейшей разработке и внедрении СВА и ее задач,
— в зависимости от этого выполняются необходимые действия с участием привлеченных консультантов либо силами самого бизнеса, либо отказа от такой работы.

Альтернативный и профессиональный взгляд со стороны поможет решить эти вопросы.

Внешние консультанты не должны вмешиваться оперативную деятельность предприятия и сотрудников, кроме как в согласованных рамках.

Но объективно, работа по разработке и внедрения СВА с внешними специалистами провоцирует конфликт менеджмента компании с этими специалистами и владельцами бизнеса, если инициаторами СВА были они.

Менеджмент воспринимает эту работу как проявление недоверия, соответственно пытаясь дискредитировать саму постановку задачи, методы работы, полученные результаты и персоналии привлеченных специалистов.

Возможность и развитие этого конфликта необходимо учитывать заказчику до принятия решения о начале работы.

В свою очередь неадекватная реакция со стороны менеджмента на работу внешних специалистов сама по себе может быть предметом исследования.

С другой стороны, привлечение специалистов со стороны может изменить взгляд на многие процессы и подходы, что может запустить процесс развития и совершенствования или как минимум стать его основой.

Важно понимать, что отсутствие системного должного контроля, практика применения взысканий без должного обоснования, попустительство формируют у сотрудников возможность и допустимость злоупотреблений.

От поставленных изначально задач (которые в дальнейшем могут изменяться), степени доверия заказчика зависит объем прав, полномочий консультантов, что в свою очередь предопределит содержание и объем СВА.

Как и во многих случаях, результат разработки и внедрения СВА напрямую зависит от условий (обеспечения) в которых велась работа.

СВА живой механизм, как и любой бизнес-процесс.

И этот процесс уже может в полной мере реализовываться сотрудниками компании.

Итогом любой деятельности является результат. Даже сам процесс в любой его точке характеризуется неким результатом.

Выводы внутреннего аудитора всегда должны оканчиваться рекомендациями, направленными на улучшение результативности бизнеса, а не просто констатацией фактов.

Лица, разрабатывающие и реализующие СВА не могут быть истинной в последней инстанции, не принимают решений. Их задача подготовить максимально объективную информационную основу, для принятия заказчиком решений, предложить варианты и возможности, исходя из своего опыта, знаний, представлений.

Деятельность аудитора может проходить как открыто (явно), так и скрыто.

Любые внутренние контрольные системы должны в минимальной степени выноситься во вне, не затрагивать потребителей, клиентов, контрагентов, партнеров, а там, где без этого не обойтись, такое воздействие должно быть ограниченно наиболее корректными формами.

Вопрос в том, чтобы найти оптимальные меры и методы, обеспечивающие этот рост.